代理的基本理論

　　(一)代理權概述：代理權產生的根據(jù)：(1)法律的規(guī)定；(2)人民法院或其他組織的指定；(3)被代理人的授權。

　　(二)代理權的濫用：代理權濫用的情況有：(1)代理他人與自己進行民事活動；(2)代理雙方當事人進行同一民事行為；(3)代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。

　　(一)代理的概念與特征

　　代理包括代理人、被代理人和第三人。代理人以被代理人的名義，與第三人進行行為，責任由被代理人承擔。

　　
 

　　代理的特征：

　　1.代理行為是民事法律行為

　　代理人從事的行為主要包括：(1)民事法律行為；(2)民事訴訟行為；(3)某些財政、行政行為，如代理專利申請、商標注冊。

　　并非所有的民事法律行為都可以代理。具有人身性質的民事法律行為、雙方當事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為不得代理。

　　2.代理人以被代理人的名義為民事法律行為

　　3.代理人是在代理權限內獨立向第三人為意思表示

　　4.代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人

　　(二)代理與相關概念的區(qū)別

　　1.代理與委托

　　(1)行使權利的名義不同。前者是以被代理人的名義活動；在后者，受托人既可以以委托人名義活動，也可以以自己的名義活動。

　　(2)從事的事務不同。代理人的行為是民事法律行為，以意思表示為要素；受托人的行為可以是民事法律行為，也可以是事實行為。

　　(3)涉及的當事人不同。代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人和第三人；委托則屬于雙方當事人之間的關系。

　　2.代理與代表

　　(1)獨立性不同。代理人和被代理人是兩個獨立的民事主體；代表人與法人是一個民事主體。

　　(2)歸屬機制上的不同。代理人從事的法律行為所產生的法律效果歸屬于被代理人；代表人實施的行為就是法人的行為，因此不存在效力歸屬問題。

　　3.代理與行紀

　　所謂行紀，是指經紀人受他人的委托，以自己的名義從事商業(yè)活動的行為。

　　(1)行紀是行紀人以自己的名義實施法律行為，而代理是以被代理人的名義為法律行為。

　　(2)行紀的法律效果先屬于行紀人，然后通過其他法律關系(委托合同)轉給委托人。代理人從事的法律行為所產生的法律效果歸屬于被代理人。

　　(3)行紀必為有償行為，而代理則包括無償代理和有償代理。

　　(三)代理的種類

　　1.委托代理

　　2.法定代理

　　3.指定代理

無權代理、表見代理

　　無權代理

　　(一)無權代理概述

　　無權代理的情形：(1)沒有代理權的代理行為；(2)超越代理權的代理行為；(3)代理權終止后的代理行為。

　　(二)無權代理的后果

　　1.本人追認

　　無權代理經本人追認產生與有權代理相同的后果。

　　追認權屬于形成權。

　　2.相對人的保護

　　(1)催告

　　相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。

　　(2)撤銷權

　　撤銷權的行使條件：(1)只有善意相對人才可以行使撤銷權；(2)撤銷權的行使必須是本人行使追認權之前。

　　表見代理

　　(一)表見代理的概念

　　合同法49條：行為人沒有代理權、超越代理權或者終止代理權后仍以被代理人的名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

　　(二)表見代理構成要件

　　1.代理人沒有代理權

　　2.相對人主觀上善意

　　3.客觀上有使相對人有理由相信行為人有代理權的情形

　　4.相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為

　　(三)表見代理的效果

　　產生與有權代理相同的后果。